1.上海青浦區(qū)律所一審辯護(hù)律師在辦理下列公訴案件時，建議被告人要真誠悔罪，通過向被害人賠償損失、賠禮道歉等方式獲得被害人諒解。向被告人說明，對于達(dá)成和解協(xié)議的被告人，罪行較輕的，人民法院可以從寬或者免除處罰。建議被告人與被害人和解：

　　(一)因民間糾紛引起，涉嫌刑法分則第四章、第五章規(guī)定的犯罪案件，可能判處三年有期徒刑以下刑罰的；

　　(二)除瀆職犯罪以外的可能判處七年有期徒刑以下刑罰的過失犯罪案件。

　　被告人在五年以內(nèi)曾經(jīng)故意犯罪的除外。

　　2.被害人死亡的，被告人可以與其近親屬和解。近親屬多人的，達(dá)成和解協(xié)議，應(yīng)當(dāng)經(jīng)處于同一繼承順序的所有近親屬同意。

　　3.被害人系無行為能力人或者限制行為能力人，其法定代理人、近親屬可以代為與被告人和解。

　　4.辯護(hù)律師在審判階段辦理可以和解的刑事案件，應(yīng)當(dāng)建議被告人及其近親屬與被害方達(dá)成和解，由人民法院主持制作和解協(xié)議書。

　　5.刑事案件的和解，應(yīng)當(dāng)自愿、合法。辯護(hù)律師如發(fā)現(xiàn)以前的和解，不具有自愿性、合法性，可申請人民法院認(rèn)定原和解無效，并爭取與對方當(dāng)事人重新達(dá)成和解，由人民法院主持制作和解協(xié)議書。

　　6.在和解協(xié)議簽訂前，辯護(hù)律師應(yīng)查看和解協(xié)議是否包括以下內(nèi)容：

　　（一）被告人承認(rèn)自己所犯罪行，對犯罪事實(shí)沒有異議，并真誠悔罪；

　　（二）被告人通過向被害人賠禮道歉、賠償損失等方式獲得被害人諒解；涉及賠償損失的，應(yīng)當(dāng)寫明賠償?shù)臄?shù)額、方式等；提起附帶民事訴訟的，應(yīng)當(dāng)由附帶民事訴訟原告人撤回附帶民事訴訟；

　　（三）被害人自愿和解，請求或者同意人民法院對被告人依法從寬處罰。

　　對和解協(xié)議中的賠償損失內(nèi)容，雙方當(dāng)事人要求保密的，可以申請人民法院采取相應(yīng)的保密措施。

　　7.對于在審判階段達(dá)成和解協(xié)議的案件，辯護(hù)律師應(yīng)當(dāng)向人民法院提出從寬處理的建議；對于犯罪情節(jié)輕微的案件，辯護(hù)律師應(yīng)當(dāng)向人民法院提出免予刑事處罰的建議。

　　8.在法庭調(diào)查過程中，辯護(hù)律師應(yīng)認(rèn)真聽取公訴人、審判長對被告人的訊問以及其他辯護(hù)人對被告人的發(fā)問，作好相應(yīng)記錄，及時調(diào)整發(fā)問提綱及辯護(hù)思路。

　　9.公訴人或者其他辯護(hù)人對被告人的訊問、發(fā)問的方式、內(nèi)容具有下列情形之一的，辯護(hù)律師應(yīng)當(dāng)提出反對或質(zhì)疑意見：

　　（一）明顯與本案無關(guān)的；

　　（二）重復(fù)訊問被告人的；

　　（三）明顯具有誘導(dǎo)性或威脅、引誘被告人的，而且被告人無法正面回答的；

　　（四）明顯對被告人進(jìn)行人身侮辱的；

　　（五）阻止被告人辯解的；

　　（六）其它辯護(hù)律師認(rèn)為根據(jù)有關(guān)法律，應(yīng)當(dāng)提出反對或質(zhì)疑的情況。

　　10.辯護(hù)律師在公訴人訊問、被害人及其代理律師發(fā)問被告人后，經(jīng)法官許可，可向被告人發(fā)問。辯護(hù)律師向被告人發(fā)問時，應(yīng)當(dāng)表明自己的身份。

　　11. 辯護(hù)律師向被告人發(fā)問時，應(yīng)當(dāng)圍繞本案的基本事實(shí)進(jìn)行。同時應(yīng)盡量避免與公訴人、其他辯護(hù)人已經(jīng)問過的內(nèi)容重復(fù)。如果認(rèn)為被告人已經(jīng)回答過的問題非常重要，確有必要再次發(fā)問的，應(yīng)當(dāng)變換、調(diào)整發(fā)問的角度。

　　12.公訴人向法庭出示移送證據(jù)以外的證據(jù)的，辯護(hù)律師應(yīng)當(dāng)向法庭提出當(dāng)庭審查證據(jù)，并可以根據(jù)具體情況分別作如下處理：

　　（一）經(jīng)過當(dāng)庭查看證據(jù)，確信該證據(jù)不會影響自己的辯護(hù)思路的，可以當(dāng)庭提出質(zhì)證意見；

　　（二）經(jīng)過當(dāng)庭查看證據(jù)，對該證據(jù)存在疑問或者可能會影響自己的辯護(hù)思路的，應(yīng)當(dāng)向法庭提出申請休庭。以便有足夠的時間審查證據(jù)，對該證據(jù)做必要的準(zhǔn)備。

　　13.公訴人通知移送材料以外的證人、鑒定人出庭的，辯護(hù)律師應(yīng)當(dāng)向法庭提出意見，并要求休庭作必要的辯護(hù)準(zhǔn)備。

　　14.對公訴人宣讀的未出庭證人的書面證言，辯護(hù)律師應(yīng)當(dāng)從以下方面進(jìn)行質(zhì)證：

　　（一）該證人不能出庭作證的原因及對本案的影響；

　　（二）該證人證言的形式和來源是否合法，內(nèi)容是否完整、準(zhǔn)確；

　　（三）本節(jié)規(guī)范的其他內(nèi)容。

　　如上海青浦區(qū)律所一審辯護(hù)律師認(rèn)為確有必要對該證人證言進(jìn)行當(dāng)庭質(zhì)證的，應(yīng)當(dāng)向法庭申請通知證人出庭作證，或者要求通過視頻語音通信等技術(shù)手段對該證人證言進(jìn)行質(zhì)證，或者建議法庭對該證人證言不予采信。

　　15.對證人證言，應(yīng)當(dāng)重點(diǎn)從以下方面進(jìn)行質(zhì)證：

　　（一）證人證言與待證事實(shí)的關(guān)系；

　　（二）證人與案件當(dāng)事人、案件處理結(jié)果有無利害關(guān)系；

　　（三）證人證言之間以及與其他證據(jù)之間能否相互印證，有無矛盾；

　　（四）證人證言內(nèi)容是否為證人直接感知；

　　（五）證人感知案件事實(shí)時的環(huán)境、條件和精神狀態(tài)；

　　（六）證人的感知力、記憶力和表達(dá)力；

　　（七）證人作證是否受到外界的干擾或影響；

　　（八）證人的年齡以及生理上、精神上是否有缺陷；

　　（九）證人證言是否前后矛盾；

　　（十）證人證言是否以暴力、威脅等非法方法收集；

　　（十一）證人證言的取得程序、方式是否符合法律及有關(guān)規(guī)定；

　　（十二）證人不能出庭作證的原因及對本案的影響；

　　（十三）需要質(zhì)證的其他情形。

　　16. 辯護(hù)律師對鑒定意見有異議，且該鑒定意見對被告人定罪量刑有影響的，可以申請人民法院通知鑒定人出庭作證。

　　對鑒定意見，應(yīng)當(dāng)重點(diǎn)從以下方面質(zhì)證：

　　（一）鑒定人與案件有無利害關(guān)系；

　　（二）鑒定人與被告人、被害人有無利害關(guān)系；

　　（三）鑒定機(jī)構(gòu)和鑒定人有無合法資質(zhì)；

　　（四）鑒定程序、過程、方法是否符合法律、法規(guī)的規(guī)定以及專業(yè)規(guī)范要求；

　　（五）檢材的來源、取得、保管、送檢是否符合法律及有關(guān)規(guī)定；

　　（六）鑒定意見是否明確，形式要件是否完備；

　　（七）鑒定意見與案件待證事實(shí)有無關(guān)聯(lián)；

　　（八）鑒定意見與其他證據(jù)之間有無矛盾；

　　（九）需要質(zhì)證的其他情形。

　　17.對出庭的鑒定人和鑒定意見，辯護(hù)律師應(yīng)當(dāng)從以下方面進(jìn)行發(fā)問、質(zhì)證：

　　（一）鑒定機(jī)構(gòu)和鑒定人是否具有法定資質(zhì)；

　　（二）鑒定人是否具有該專業(yè)知識；

　　（三）鑒定人是否存在應(yīng)當(dāng)回避的情形；

　　（四）檢材的來源、取得、保管、送檢是否符合法律、有關(guān)規(guī)定，與相關(guān)提取筆錄、扣押物品清單等記載的內(nèi)容是否相符，檢材是否充足、可靠；

　　（五）鑒定意見的形式要件是否完備，是否注明提起鑒定的事由、鑒定委托人、鑒定機(jī)構(gòu)、鑒定要求、鑒定過程、鑒定方法、鑒定日期等相關(guān)內(nèi)容，是否由鑒定機(jī)構(gòu)加蓋司法鑒定專用章并由鑒定人簽名、蓋章；

　　（六）鑒定程序是否符合法律、有關(guān)規(guī)定；

　　（七）鑒定的過程和方法是否符合相關(guān)專業(yè)的規(guī)范要求；

　　（八）鑒定意見是否明確；

　　（九）鑒定意見與案件待證事實(shí)有無關(guān)聯(lián)；

　　（十）鑒定意見與勘驗(yàn)、檢查筆錄及相關(guān)照片等其他證據(jù)是否存在矛盾；

　　（十一）鑒定意見是否依法及時告知被告人，被告人及辯護(hù)律師對鑒定意見有無異議。

　　辯護(hù)律師應(yīng)綜合以上方面，對鑒定意見的客觀性及時發(fā)表意見并闡明理由，如有異議，應(yīng)與控訴方展開辯論。
 

 

　　18.如果辯護(hù)律師認(rèn)為應(yīng)該申請有專門知識的人出庭支持辯護(hù)律師觀點(diǎn)，應(yīng)當(dāng)向法庭提出申請，得到允許后，由有專門知識的人提出觀點(diǎn)，對鑒定人作出的鑒定意見提出意見、進(jìn)行辯論。

　　19.對于書證，應(yīng)當(dāng)重點(diǎn)從以下方面質(zhì)證：

　　（一）書證是否為原件；

　　（二）書證是否有更改或更改的跡象；

　　（三）書證與待證事實(shí)的關(guān)系；

　　（四）書證與其他證據(jù)之間能否相互印證，有無矛盾；

　　（五）書證的副本、復(fù)制件是否與原件核對無誤，或經(jīng)鑒定為真實(shí)或者以其他方式確定為真實(shí)；

　　（六）書證的來源、收集程序、方式是否合法；

　　（七）書證是否受到破壞或者改變；

　　（八）與案件事實(shí)有關(guān)聯(lián)的書證是否全部收集；

　　（九）勘驗(yàn)、檢查、搜查提取的書證是否附有相關(guān)筆錄，是否經(jīng)偵查人員、持有人、見證人簽名；

　　（十）需要質(zhì)證的其他情形。

　　20.對物證，應(yīng)當(dāng)重點(diǎn)從以下方面質(zhì)證：

　　（一）物證是否為原物；

　　（二）物證與待證事實(shí)的關(guān)系；

　　（三）物證與其他證據(jù)之間能否相互印證，有無矛盾；

　　（四）物證的來源、收集程序、方式是否合法；

　　（五）物證是否受到破壞或者改變；

　　（六）物證收集是否完整全面；

　　（七）物證的照片、錄像、復(fù)制品是否能反映原物的外形和特征；

　　（八）勘驗(yàn)、檢查、搜查、扣押的物證是否附有相關(guān)筆錄清單，是否經(jīng)偵查人員、持有人、見證人簽名，物品的名稱、特征、數(shù)量、質(zhì)量等是否注明清楚；

　　（九）需要質(zhì)證的其他情形。

　　21. 對視聽資料，應(yīng)當(dāng)重點(diǎn)從以下方面質(zhì)證：

　　（一）視聽資料的形成及時間、地點(diǎn)和周圍的環(huán)境；

　　（二）視聽資料的來源及提取過程是否合法，制作過程中當(dāng)事人有無受到威脅、引誘等違反法律及有關(guān)規(guī)定的情形；

　　（三）是否為原件，制作人、原視聽資料持有人是否簽字或蓋章；

　　（四）內(nèi)容和制作過程是否真實(shí)、完整，有無偽造、變造、剪輯、增減等；

　　（五）內(nèi)容與待證事實(shí)的關(guān)系；

　　（六）播放視聽資料的設(shè)備是否影響播放效果等；

　　（七）視聽資料為復(fù)制件的，是否附有無法調(diào)取原件的原因、復(fù)制件制作過程和原件存放地點(diǎn)的說明；

　　（八）需要質(zhì)證的其他情形。

　　22.對公訴人提出的電子郵件、電子數(shù)據(jù)交換、網(wǎng)上聊天記錄、博客、微博客、手機(jī)短信、電子簽名、域名等電子數(shù)據(jù)材料，辯護(hù)律師應(yīng)當(dāng)從以下方面進(jìn)行質(zhì)證：

　　（一）是否隨原始存儲介質(zhì)移送；在原始存儲介質(zhì)無法封存、不便移動或者依法應(yīng)當(dāng)由有關(guān)部門保管、處理、返還時，提取、復(fù)制電子數(shù)據(jù)是否由二人以上進(jìn)行，是否足以保證電子數(shù)據(jù)的完整性，有無提取、復(fù)制過程及原始存儲介質(zhì)存放地點(diǎn)的文字說明和簽名；

　　（二）收集程序、方式是否符合法律及有關(guān)技術(shù)規(guī)范；經(jīng)勘驗(yàn)、檢查、搜查等偵查活動收集的電子數(shù)據(jù)，是否附有筆錄、清單，并經(jīng)偵查人員、電子數(shù)據(jù)持有人、見證人簽名；沒有持有人簽名的，是否注明原因；遠(yuǎn)程調(diào)取境外或者異地的電子數(shù)據(jù)的，是否注明相關(guān)情況；對電子數(shù)據(jù)的規(guī)格、類別、文件格式等注明是否清楚；

　　（三）電子數(shù)據(jù)內(nèi)容是否真實(shí)，有無刪除、修改、增加等情形；

　　（四）電子數(shù)據(jù)與案件事實(shí)有無關(guān)聯(lián)；

　　（五）與案件事實(shí)有關(guān)聯(lián)的電子數(shù)據(jù)是否全面收集。

　　辯護(hù)律師在電子數(shù)據(jù)展示后，通過上述各方面的質(zhì)證如發(fā)現(xiàn)該材料不真實(shí)，或者與本案沒有關(guān)系，或者有相反的證據(jù)表明該數(shù)據(jù)為偽造等，應(yīng)提出要求重新鑒定或檢驗(yàn)的建議和理由，或者建議法庭不予采信，控辯雙方可以就此展開辯論，辯護(hù)律師有權(quán)要求法庭調(diào)查核實(shí)。

　　23.對勘驗(yàn)、檢查筆錄，應(yīng)當(dāng)重點(diǎn)從以下方面質(zhì)證：

　　（一）勘驗(yàn)、檢查是否依法進(jìn)行，筆錄的制作是否符合法律及有關(guān)規(guī)定的要求；

　　（二）勘驗(yàn)、檢查筆錄的內(nèi)容是否全面、詳細(xì)、準(zhǔn)確、規(guī)范；

　　（三）固定證據(jù)的形式、方法是否科學(xué)、規(guī)范；

　　（四）補(bǔ)充勘驗(yàn)、檢查是否說明理由，前后有無矛盾；

　　（五）勘驗(yàn)、檢查筆錄中記載的情況與其他證據(jù)能否印證，有無矛盾；

　　（六）勘驗(yàn)、檢查筆錄是否經(jīng)勘驗(yàn)、檢查人員和見證人簽名或蓋章；

　　（七）需要質(zhì)證的其他情形。

　　24.對公訴人出示、宣讀的偵查實(shí)驗(yàn)筆錄，辯護(hù)律師辯護(hù)律師應(yīng)當(dāng)從以下方面進(jìn)行質(zhì)證：

　　（一）審查實(shí)驗(yàn)的過程、方法，筆錄對偵查條件、經(jīng)過、結(jié)果的記錄是否準(zhǔn)確，筆錄的制作是否符合相關(guān)規(guī)定；

　　（二）審查偵查實(shí)驗(yàn)所依據(jù)的條件與案件發(fā)生時的客觀條件是否一致；

　　（三）審查偵查實(shí)驗(yàn)筆錄記錄偵查實(shí)驗(yàn)過程中所發(fā)生的事實(shí)、情況是否客觀。

　　上海青浦區(qū)律所一審辯護(hù)律師如發(fā)現(xiàn)偵查實(shí)驗(yàn)的條件與事件發(fā)生時的條件有明顯差異，或者偵查實(shí)驗(yàn)不具有科學(xué)性，或者實(shí)驗(yàn)筆錄與相關(guān)物證、書證、證人證言等證據(jù)存在矛盾，應(yīng)提出該偵查實(shí)驗(yàn)筆錄不能作為定案的根據(jù)。

　　25.對辨認(rèn)筆錄，應(yīng)當(dāng)重點(diǎn)從以下方面質(zhì)證：

　　（一）辨認(rèn)是否在偵查人員主持下進(jìn)行；

　　（二）辨認(rèn)人有無在辨認(rèn)前見到辨認(rèn)對象或詳細(xì)詢問辨認(rèn)對象的具體特征；

　　（三）辨認(rèn)活動是否單獨(dú)進(jìn)行；

　　（四）辨認(rèn)對象或?qū)ο髷?shù)量是否符合規(guī)定；

　　（五）有無給辨認(rèn)人暗示或指認(rèn)的情形；

　　（六）有無制作規(guī)范的辨認(rèn)筆錄；

　　（七）需要質(zhì)證的其他情形。

　　26.在公訴人舉證完畢后，辯護(hù)律師應(yīng)該向法庭申請對本方證據(jù)進(jìn)行舉證，得到允許后按照提交給法庭的證據(jù)目錄清單進(jìn)行舉證。

　　公訴人在質(zhì)證時提出不同意見的，辯護(hù)律師應(yīng)與控訴方展開辯論。

　　27.在法庭調(diào)查活動過程中，辯護(hù)律師發(fā)現(xiàn)偵查機(jī)關(guān)、人民檢察院收集的能夠證明被告人無罪或者罪輕的證據(jù)材料沒有向人民法院移交的，有權(quán)請求人民法院向人民檢察院調(diào)取其收集的能夠證明被告人無罪或者罪輕的證據(jù)材料。

　　28.在法庭審理過程中，辯護(hù)律師有權(quán)申請通知新的證人到庭，調(diào)取新的物證、書證，申請重新鑒定或勘驗(yàn)。

　　29.案件每項(xiàng)事實(shí)的舉證、質(zhì)證完畢后，辯護(hù)律師可以發(fā)表綜合性的質(zhì)證意見。

　　30.在法庭調(diào)查活動中，有不符合法律規(guī)定或不利于查明案件事實(shí)的，辯護(hù)律師可依法提出建議或異議。

　　31.在控訴方發(fā)表控訴意見后，辯護(hù)律師在審判長許可后發(fā)表辯護(hù)意見，辯護(hù)意見應(yīng)針對控訴方的指控，從以下方面進(jìn)行：

　　（一）事實(shí)是否清楚、證據(jù)是否充分；

　　（二）定罪是否正確、適用法律是否適當(dāng)；

　　（三）訴訟程序是否合法；

　　（四）是否有法定、酌定的從輕、減輕處罰的理由；

　　（五）對案件的定罪、量刑發(fā)表意見和理由。

　　32.為被告人做無罪辯護(hù)時，應(yīng)主要從以下幾方面進(jìn)行：

　　（一）被告人不在作案現(xiàn)場或者沒有作案時間的，不能認(rèn)定被告人有罪；

　　（二）控訴方指控的證據(jù)，證明不是被告人所為的，不能認(rèn)定被告人有罪；

　　（三）控訴方指控的證據(jù)不足，沒有形成完整的證據(jù)鎖鏈，不能認(rèn)定被告人有罪；

　　（四） 控訴方或辯護(hù)方提供的證據(jù)，能證明屬于下述情況，依據(jù)法律應(yīng)當(dāng)認(rèn)定被告人無罪：

　　（1）被告人行為情節(jié)顯著輕微，危害不大，不認(rèn)為是犯罪；

　　（2）被告人行為系合法行為；

　　（3）被告人沒有實(shí)施控訴方指控的犯罪行為。

　　（五） 其它依法認(rèn)定被告人無罪的情況。

　　33.為被告人做從輕辯護(hù)的，辯護(hù)意見主要包括以下內(nèi)容：

　　（一）被告人犯罪的主觀惡性較小；

　　（二）在共同犯罪中起次要或輔助作用；

　　（三）具有自首、立功等從輕情節(jié)；

　　（四）認(rèn)罪態(tài)度好，有悔罪表現(xiàn)；

　　（五）被告人身體狀況不佳不宜羈押及家庭需要照顧；

　　（六）適用緩刑無社會危險性及已落實(shí)監(jiān)管的；

　　（七）不屬于罪行極其嚴(yán)重，不是必須立即執(zhí)行死刑的；

　　（八）未成年人、已滿七十五周歲的人、孕婦、精神病人不能判處死刑；

　　（九）未成年人、已滿七十五周歲的人、精神病人、聾啞人的從輕、減輕處罰。

　　34.在庭審過程中發(fā)現(xiàn)審判程序違法，辯護(hù)律師應(yīng)當(dāng)向法庭指出并要求予以糾正。當(dāng)庭沒有被采納的，休庭后應(yīng)及時提交書面意見。

　　35.辯護(hù)律師提出對未成年被告人判處管制、宣告緩刑等量刑建議的，應(yīng)當(dāng)充分搜集有關(guān)未成年被告人能夠獲得監(jiān)護(hù)、幫教以及對所居住社區(qū)無重大不良影響的書面材料，并提交法庭。

　　36.休庭后，辯護(hù)律師應(yīng)就當(dāng)庭出示、宣讀的證據(jù)及時與法庭辦理交接手續(xù)。

　　37.休庭后，辯護(hù)律師應(yīng)盡快整理、完善辯護(hù)意見，并提交法庭。

　　38. 一審判決后，在上訴期限內(nèi)，辯護(hù)律師可根據(jù)情況回訪被告人，聽取其對判決書是否認(rèn)可及是否上訴的意見，并給予法律幫助，告知其上訴“不得加重被告人的刑罰”的規(guī)定。

　　39.一審判決書送達(dá)辯護(hù)人后，辯護(hù)律師應(yīng)保存好法律文書等相應(yīng)材料，及時結(jié)案并整理相應(yīng)的材料歸檔，交律師事務(wù)所存檔。

 

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