在建設(shè)工程領(lǐng)域，轉(zhuǎn)包和分包是兩個(gè)常見(jiàn)但又容易混淆的概念。作為法律專業(yè)人士，北京工程轉(zhuǎn)包分包糾紛律師經(jīng)常遇到當(dāng)事人對(duì)這兩個(gè)概念產(chǎn)生疑惑的情況。本文旨在深入探討轉(zhuǎn)包和分包的定義、特征、法律規(guī)定以及兩者的區(qū)別，并通過(guò)具體案例進(jìn)行分析，以期為相關(guān)當(dāng)事人提供清晰準(zhǔn)確的法律指引。

　　二、轉(zhuǎn)包的定義與特征

（一）定義

轉(zhuǎn)包是指承包單位承包建設(shè)工程后，不履行合同約定的責(zé)任和義務(wù)，將其承包的全部建設(shè)工程轉(zhuǎn)給他人或者將其承包的全部建設(shè)工程肢解以后以分包的名義分別轉(zhuǎn)給其他單位承包的行為。

　　（二）特征

承包單位將其承包的全部工程轉(zhuǎn)給他人，或者將其承包的全部工程肢解后以分包名義轉(zhuǎn)給他人。

轉(zhuǎn)包行為未經(jīng)發(fā)包人同意。

轉(zhuǎn)包人對(duì)轉(zhuǎn)承包人的行為不承擔(dān)責(zé)任。

（三）案例一：典型的轉(zhuǎn)包行為

某建筑公司將承接的一棟高層住宅樓工程，在未經(jīng)發(fā)包人同意的情況下，整體轉(zhuǎn)包給另一家建筑公司。原建筑公司僅收取一定比例的管理費(fèi)，而不參與工程施工和管理。

　　北京工程轉(zhuǎn)包分包糾紛律師指出，該案例中，原建筑公司的行為屬于典型的轉(zhuǎn)包行為，違反了《建筑法》和《建設(shè)工程質(zhì)量管理?xiàng)l例》的相關(guān)規(guī)定。

　　三、分包的定義與特征

（一）定義

分包是指從事工程總承包的單位將所承包的建設(shè)工程的一部分依法發(fā)包給具有相應(yīng)資質(zhì)的承包單位的行為，該總承包人并不退出承包關(guān)系，其與第三人就第三人完成的工作成果向發(fā)包人承擔(dān)連帶責(zé)任。

　　（二）特征

分包是在總承包合同的基礎(chǔ)上進(jìn)行的。

分包單位必須具有相應(yīng)的資質(zhì)條件。

總承包人對(duì)分包工程的質(zhì)量、安全等承擔(dān)連帶責(zé)任。

（三）案例二：合法的分包行為

在一項(xiàng)大型市政工程項(xiàng)目中，總承包商將其中的綠化工程分包給一家專業(yè)的園林公司。該園林公司具有相應(yīng)的資質(zhì)，并且總承包商與發(fā)包人簽訂了補(bǔ)充協(xié)議，明確了分包的內(nèi)容和責(zé)任。

　　北京工程轉(zhuǎn)包分包糾紛律師認(rèn)為，該案例中的分包行為是合法的，因?yàn)槠浞舷嚓P(guān)法律法規(guī)的規(guī)定，且總承包商并未退出承包關(guān)系。

　　四、轉(zhuǎn)包與分包的區(qū)別

（一）法律性質(zhì)不同

轉(zhuǎn)包是違法的，而合法的分包是允許的。轉(zhuǎn)包行為破壞了建筑市場(chǎng)的正常秩序，損害了發(fā)包人的利益；而合法的分系包則有助于發(fā)揮專業(yè)承包單位的技術(shù)優(yōu)勢(shì)，提高工程質(zhì)量。

　　（二）對(duì)象不同

轉(zhuǎn)包的對(duì)象是整個(gè)工程或者將整個(gè)工程肢解后的全部工程；而分包的對(duì)象只能是工程的一部分非主體、非關(guān)鍵性工作。

　　（三）合同效力不同

轉(zhuǎn)包合同是無(wú)效合同；而合法的分包合同是有效合同。

　　（四）責(zé)任承擔(dān)不同

轉(zhuǎn)包中，轉(zhuǎn)包人對(duì)轉(zhuǎn)承包人的行為不承擔(dān)責(zé)任；而在分包中，總承包人對(duì)分包工程的質(zhì)量、安全等承擔(dān)連帶責(zé)任。

　　（五）是否需要發(fā)包人同意

轉(zhuǎn)包不需要發(fā)包人同意；而分包需要經(jīng)過(guò)發(fā)包人同意。

　　（六）案例三：轉(zhuǎn)包與分包的混淆

某工程項(xiàng)目中，承包商將其承包的部分主體結(jié)構(gòu)工程分包給了另一家公司。發(fā)包人在得知后提出異議，認(rèn)為該行為屬于轉(zhuǎn)包。

　　北京工程轉(zhuǎn)包分包糾紛律師經(jīng)過(guò)分析認(rèn)為，該案例中的行為屬于違法分包而非轉(zhuǎn)包。因?yàn)橹黧w結(jié)構(gòu)工程屬于關(guān)鍵性工作，不得進(jìn)行分包。但該行為也違反了法律規(guī)定，因?yàn)槲唇?jīng)發(fā)包人同意且分包了不應(yīng)分包的關(guān)鍵性工作。

　　（七）案例四：以分包名義進(jìn)行的轉(zhuǎn)包

在一項(xiàng)公路建設(shè)工程中，承包商以分包的名義將其承包的全部工程交由一家公司施工，自己僅收取管理費(fèi)。

　　北京工程轉(zhuǎn)包分包糾紛律師指出，雖然表面上看似分包，但實(shí)際上承包商已經(jīng)完全退出了工程的施工和管理，屬于典型的轉(zhuǎn)包行為。

　　五、轉(zhuǎn)包與分包的法律規(guī)制

（一）《建筑法》的相關(guān)規(guī)定

《建筑法》第二十八條規(guī)定：“禁止承包單位將其承包的全部建筑工程轉(zhuǎn)包給他人，禁止承包單位將其承包的全部建筑工程肢解以后以分包的名義分別轉(zhuǎn)包給他人。”第二十九條規(guī)定：“建筑工程總承包單位可以將承包工程中的部分工程發(fā)包給具有相應(yīng)資質(zhì)條件的分包單位；但是，除總承包合同中約定的分包外，必須經(jīng)建設(shè)單位認(rèn)可。”

　　（二）《建設(shè)工程質(zhì)量管理?xiàng)l例》的相關(guān)規(guī)定

《建設(shè)工程質(zhì)量管理?xiàng)l例》第七十八條規(guī)定：“本條例所稱轉(zhuǎn)包，是指承包單位承包建設(shè)工程后，不履行合同約定的責(zé)任和義務(wù)，將其承包的全部建設(shè)工程轉(zhuǎn)給他人或者將其承包的全部建設(shè)工程肢系解以后以分包的名義分別轉(zhuǎn)給其他單位承包的行為。”

　　（三）《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問(wèn)題的解釋》的相關(guān)規(guī)定

該解釋第四條規(guī)定：“承包人非法轉(zhuǎn)包、違法分包建設(shè)工程或者沒(méi)有資質(zhì)的實(shí)際施工人借用有資質(zhì)的建筑施工企業(yè)名義與他人簽訂建設(shè)工程施工合同的行為無(wú)效。人民法院可以根據(jù)民法通則第一百三十四條規(guī)定，收繳當(dāng)事人已經(jīng)取得的非法所得。”

　　六、防范轉(zhuǎn)包與違法分包的措施

（一）加強(qiáng)合同管理

發(fā)包人和總承包人應(yīng)當(dāng)在合同中明確禁止轉(zhuǎn)包和違法分包的條款，并對(duì)分包的范圍、條件、程序等進(jìn)行詳細(xì)約定。

　　（二）嚴(yán)格審查資質(zhì)

在選擇分包單位時(shí)，總承包人應(yīng)當(dāng)對(duì)其資質(zhì)進(jìn)行嚴(yán)格審查，確保其具備相應(yīng)的施工能力和技術(shù)水平。

　　（三）加強(qiáng)現(xiàn)場(chǎng)監(jiān)督

發(fā)包人和總承包人應(yīng)當(dāng)加強(qiáng)對(duì)施工現(xiàn)場(chǎng)的監(jiān)督，及時(shí)發(fā)現(xiàn)和制止轉(zhuǎn)包和違法分包行為。

　　（四）建立獎(jiǎng)懲機(jī)制

對(duì)于嚴(yán)格遵守合同約定，不進(jìn)行轉(zhuǎn)包和違法分包的單位，可以給予一定的獎(jiǎng)勵(lì)；對(duì)于違反規(guī)定的單位，應(yīng)當(dāng)依法追究其責(zé)任。

　　七、結(jié)論

轉(zhuǎn)包和分包是建設(shè)工程領(lǐng)域中兩個(gè)重要的概念，但它們?cè)诜尚再|(zhì)、對(duì)象、合同效力、責(zé)任承擔(dān)等方面存在著明顯的區(qū)別。正確理解和區(qū)分轉(zhuǎn)包和分包，對(duì)于維護(hù)建筑市場(chǎng)的正常秩序，保障當(dāng)事人的合法權(quán)益具有重要意義。

　　轉(zhuǎn)包是一種違法行為，嚴(yán)重破壞了建筑市場(chǎng)的公平競(jìng)爭(zhēng)環(huán)境，損害了發(fā)包人的利益，也影響了工程的質(zhì)量和安全。而合法的分包則有助于發(fā)揮專業(yè)承包單位的技術(shù)優(yōu)勢(shì)，提高工程質(zhì)量，促進(jìn)工程建設(shè)的順利進(jìn)行。

　　在實(shí)際操作中，各方當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格遵守相關(guān)法律法規(guī)的規(guī)定，堅(jiān)決杜絕轉(zhuǎn)包和違法分包行為的發(fā)生。發(fā)包人應(yīng)當(dāng)加強(qiáng)對(duì)總承包人的監(jiān)督和管理，確保其不進(jìn)行轉(zhuǎn)包和違法分包；總承包人應(yīng)當(dāng)選擇具有相應(yīng)資質(zhì)的分包單位，并對(duì)其施工質(zhì)量和安全進(jìn)行嚴(yán)格把關(guān)；分包單位應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格按照合同約定履行義務(wù)，保證工程的質(zhì)量和進(jìn)度。

　　北京工程轉(zhuǎn)包分包糾紛律師作為法律專業(yè)人士，將繼續(xù)關(guān)注建筑領(lǐng)域的法律動(dòng)態(tài)，為相關(guān)當(dāng)事人提供專業(yè)的法律服務(wù)和支持，共同維護(hù)建筑市場(chǎng)的健康有序發(fā)展。

　　八、結(jié)語(yǔ)

本文通過(guò)對(duì)轉(zhuǎn)包和分包的定義、特征、法律規(guī)定以及案例的分析，詳細(xì)闡述了兩者之間的區(qū)別。北京工程轉(zhuǎn)包分包糾紛律師在此提醒廣大建設(shè)工程參與者，要嚴(yán)格遵守相關(guān)法律法規(guī)，堅(jiān)決抵制轉(zhuǎn)包和違法分包行為，共同營(yíng)造一個(gè)公平、公正、規(guī)范的建筑市場(chǎng)環(huán)境。