資深上海離婚律師根據(jù)多年的從業(yè)經(jīng)驗,從涉外婚姻案件與國內(nèi)婚姻案件的差異入手，探討涉外離婚案件的辦法及技巧。希望對你有所幫助！
 

一、【我國涉外婚姻案件的管轄與法律適用】 

(一) 涉外離婚案件的管轄

1. 對不在中華人民共和國國內(nèi)居住的人提起的有關(guān)身份關(guān)系的訴訟，由原告住所地人民法院管轄;原告住所地與經(jīng)常居住地不一致的，由原告經(jīng)常居住地人民法院管轄。 
 

2. 在國內(nèi)結(jié)婚后，定居國外的華僑，如定居國法院以離婚訴訟需由婚姻締結(jié)地法院所屬國法院管轄為由不予受理，雙方回國要求人民法院處理的，可由原結(jié)婚登記地或被告原戶籍所在地人民法院受理。

3. 在國外結(jié)婚，并定居國外的華僑，這類離婚案件人民法院原則上不予受理。如所在國以當事人的國籍所屬為理由拒不受理，雙方回國要求人民法院處理的，可由被告原戶籍所在地人民法院受理。

4. 中國公民一方居住在國外，一方居住在國內(nèi)，不論哪一方向人民法院提起離婚訴訟，國內(nèi)一方住所地的人民法院都有權(quán)管轄。如國外一方在居住國法院起訴，國內(nèi)一方向人民法院起訴的受訴人民法院有權(quán)管轄。

5. 中國公民雙方在國外但未定居，一方向人民法院起訴離婚的，應(yīng)由原告或者被告原住所地的人民法院管轄。
 

6. 涉港、澳、臺的離婚案件的管轄，比照涉外案件處理。

(二) 涉外離婚案件的法律適用

根據(jù)《民法通則》第147條規(guī)定，中華人民共和國公民和外國人結(jié)婚適用婚姻締結(jié)地法律，離婚適用受理案件的法院所在地法律。具體而言，我國法院受理的涉外離婚案件，離婚以及因離婚而引起的財產(chǎn)分割，適用我國法律。認定其婚姻是否有效，適用婚姻締結(jié)地法律。

二、【涉外婚姻案件與國內(nèi)婚姻案件的程序差異】

首先，在涉外婚姻案件中，身處國外的一方當事人無論是作為原告還是被告，一般都不專程趕回國內(nèi)參加訴訟，大多委托1至2 個代理人代為訴訟,此委托代理人必須提交當事人本人書寫的授權(quán)委托書。根據(jù)民事訴訟法的規(guī)定，從我國領(lǐng)域外寄交的授權(quán)委托書，應(yīng)當經(jīng)所在國公證機關(guān)證明，并經(jīng)中華人民共和國駐該國使領(lǐng)館認證，或者履行中華人民共和國與該所在國訂立的有關(guān)條約中規(guī)定的證明手續(xù)后才具有效力。所以，在立案、審理時都應(yīng)對授權(quán)委托書的合法性進行細致審查。

此類案件中代理人的代理權(quán)限與普通離婚案件有所不同——普通離婚案件中代理人的代理權(quán)限是一般代理;而涉外離婚案件中在國外的一方當事人委托代理人的代理權(quán)限可以是特別代理;庭審時，普通離婚案件的當事人即使委托了代理人，一般仍應(yīng)到庭參加訴訟，而涉外離婚案件中在國外的當事人如已特別授權(quán)委托代理人，其本人可以不到庭。

其次，國外一方當事人如需委托律師代理訴訟的，必須按照我國民事訴訟法的規(guī)定，只能委托中華人民共和國的律師。

再次，在國內(nèi)的當事人向不在我國領(lǐng)域內(nèi)的當事人提出離婚訴訟，且在國外的當事人下落不明或法院無法向其送達訴訟文書時，也可以公告送達。但與普通離婚案件不同的是：涉外離婚案件公告送達的期間為六個月，而普通離婚案件的公告送達的期間為六十天。

此外，答辯期和上訴期等規(guī)定也不同：如被告在國外的，答辯期為三十天，即被告在收到起訴狀副本后三十日內(nèi)提出答辯狀;而普通離婚案件的被告答辯期，根據(jù)民事訴訟法的規(guī)定，為十五天上訴期也不同：在國外的當事人，不服第一審人民法院判決、裁定的，有權(quán)在判決書、裁定書送達之日起三十日內(nèi)提出上訴，被上訴人在收到上訴狀副本后，應(yīng)當在三十日內(nèi)提出答辯狀;而普通離婚中，當事人不服法院第一審判決的，有權(quán)在判決書送達之日起十五日內(nèi)提出上訴，被上訴人在收到上訴狀副本之日起十五日內(nèi)提出答辯狀。

三、【涉外婚姻案件與國內(nèi)婚姻案件的實體差異】

當被告不同意離婚時，是判決準予離婚還是不準予離婚為妥?上海離婚律師認為，除非提出離婚的原告當事人存在婚姻法規(guī)定的重婚、與他人同居、實施家庭暴力、虐待、遺棄家庭成員等過錯情形外，法院應(yīng)盡量準予原告的離婚請求。而以上存在過錯情形下的原告方，常常出于達到離婚的目的而刻意制造上述過錯行為，法院不能單憑婚姻關(guān)系中原告方存在過錯行為而簡單予以離婚認定。比如:原告方故意對被告遺棄逃避撫養(yǎng)責任的情形，法院有可能出于保護被遺棄方的考慮，而判決維持婚姻關(guān)系。

非過錯情形下，因為分別生活在兩國的婚姻當事人即使只有一方提出離婚，往往是由于長期分居缺乏感情交流和共同生活、以及出國后一方的境遇、生活、工作環(huán)境有了巨大的變化所致。如果地域的距離無法拉近，國與國的差距無法消除，在國內(nèi)的一方又無法共同赴外，離婚將成為必然。法院早日判決準予離婚，將減少雙方當事人的訟累和精神痛苦，也是給予公民更大的婚姻自由。

此類離婚案件的當事人分居在國內(nèi)和國外，子女有可能在國內(nèi)，也可能在國外，為了有利于子女的生活和正常學(xué)習(xí)，以及考慮執(zhí)行的實際可能性，子女一般由與子女實際生活的一方撫養(yǎng)為妥但是如果該當事人存在重婚、與他人同居、實施家庭暴力、虐待、遺棄家庭成員等過錯情形的則除外。如果子女已年滿十周歲，應(yīng)征求子女本人的意見為宜。

各國法律規(guī)定的離婚要件大體上思路一致，只是在具體條文規(guī)定上對離婚條件的側(cè)重點有差異，而這些差異尤其要求律師在處理相關(guān)案件時充分考慮。比如:加拿大，該國的一般離婚案，都以婚姻破裂為理由，而只要存在分居一年的事實就可以婚姻破裂為由提起離婚訴訟。香港則不同，雖然也認可分居一年即可申請離婚，但同時要求分居事實必須得到被訴方的認可;而分居兩年的情形則沒有此項限制。

關(guān)于財產(chǎn)的審理，在司法實踐中，存在對于國外一方當事人的財產(chǎn)無法審查的問題，容易導(dǎo)致分割夫妻共同財產(chǎn)不公正。在國內(nèi)的當事人確實難以了解并提供在國外配偶的財產(chǎn)情況。即使申請法院調(diào)查，目前法院直接到國外去調(diào)查取證也并不可行。對此上海離婚律師建議這樣處理：

1. 既然在國外的當事人委托的代理人必須提交當事人本人書寫的授權(quán)委托書，并應(yīng)當經(jīng)所在國公證機關(guān)證明，并經(jīng)中華人民共和國駐該國使領(lǐng)館認證，那么，法院可要求該當事人在認證授權(quán)委托書的同時，向使領(lǐng)館出具可靠的資產(chǎn)證明，并由使領(lǐng)館審核。

2. 可以根據(jù)我國締結(jié)或者參加的國際條約，或者按照互惠原則，請求外國當?shù)胤ㄔ捍鸀檎{(diào)查國外當事人的財產(chǎn)狀況。隨著我國加入世貿(mào)組織，與外國法院互相委托調(diào)查的司法協(xié)助不僅更具操作性，而且相信將來會越來越頻繁。在查明財產(chǎn)的情況下，對于此類離婚案件中財產(chǎn)的分割也與普通離婚案件有所不同。法官應(yīng)當考慮雙方當事人分居在國內(nèi)外的實際情況，按照各自生活工作的需要，合理分割，各自分別管理、使用的財產(chǎn)歸各自所有，雙方所分財產(chǎn)相差懸殊的差額部分，多得財產(chǎn)的一方應(yīng)補償另一方。在夫妻共同房屋等不動產(chǎn)的處理上，一般應(yīng)歸并給在所在國的一方當事人所有。

四、【 涉外婚姻案件需要格外注意的問題】

(一)對方下落不明的送達及立案問題

由于一方下落不明，導(dǎo)致另一方離婚障礙的現(xiàn)象不斷增多。對于一方下落不明的，以前有法院的作法是以對方當事人地址不明確，不符合《民事訴訟法》第一百零八條立案條件為由不予受理;有的法院是讓當事人先行宣告另一方失蹤或死亡，經(jīng)過相關(guān)的法律程序后，再行受理判決。法院這樣處理，不僅給當事人造成了巨大的經(jīng)濟成本，而且也給當事人帶來了巨大的時間成本。如果一方當事人下落不明，另一方要用幾年的時間，才能達到解除人身關(guān)系束縛的目的，不利于時代的發(fā)展和效率。而現(xiàn)今，越來越多的法院采取了公告送達的方式。一般法院的具體做法為：

1.一方當事人向法院立案起訴離婚;
 

2.法院按一方當事人提交的郵寄地址送達法律文書，若被退回，初步證實對方下落不明;
 

3.由起訴方當事人或法院向有關(guān)部門收集另一方當事人下落不明、杳無音信的補強證據(jù)，進一步認定對方法律文書地址無法直接送達;
 

4. 由法院在公告欄和相關(guān)媒體上刊登公告，進行公告送達。在公告中告之當事人的權(quán)利義務(wù)以及不及時參與訴訟的法律后果。公告期國內(nèi)案件六十日，涉外案件六個月;
 

5. 公告期滿，視為送達，進行缺席開庭和判決。一般會判決離婚;

當然，這種案件處理方式也有弊端。實踐中曾出現(xiàn)一方惡意聲稱另一方下落不明的情況，再設(shè)計收集相關(guān)證據(jù)，使得很多下落并非不明的另一方當事人在不知情的情況下，稀里糊涂地被解除了婚姻關(guān)系，甚至財產(chǎn)權(quán)利也受到了惡意的侵害。由于人身關(guān)系的判決不能申請再審，因此，一旦出現(xiàn)惡意得呈，將無法補救。

(二)關(guān)于境外結(jié)婚注冊證書的認證問題

越來越多的國人跨出國門，也有越來越多的國人嫁娶外國人，這就出現(xiàn)了越來越多的在國外注冊結(jié)婚的人在國內(nèi)辦理訴訟離婚的現(xiàn)象。對于國外婚姻登記證書，國內(nèi)法院不能直接認定，需要經(jīng)過相關(guān)認證程序。一般做法是：

1.國外結(jié)婚證書的認證：

第一、委托國外律師公證人將國外注冊的結(jié)婚證書進行公證;

第二、委托國外律師將經(jīng)過公證的結(jié)婚注冊證書在該國外交部進行公證;

第三、委托國外律師將經(jīng)過該國外交部公證過的注冊證書在中國駐該國使領(lǐng)館進行認證;

第四、國外律師將認證過的法律文書寄回國內(nèi)，成為向法院立案的依據(jù)。
 

平均下來，做該項業(yè)務(wù)一般會在四千到一萬人民幣左右。其實各國使領(lǐng)館或外交部的認證或公證價格一般較低，加拿大及法國駐華使館對該國外交部已經(jīng)公證過的證書甚至不需要再次認證，也有一些國家雖有程序卻提供免費認證。認證花費主要來源于律師的首次公證。一般而言，做此項業(yè)務(wù)的美國律師收費最高，收費方式以小時計算或四小時計算制，律師辦理單項公證的費用就可高達兩千美元，遠遠高于國內(nèi)律師。日本律師和英國律師收費適中，愛爾蘭律師收費較低，只要幾十歐元。

2.香港結(jié)婚證書的認證：

第一、委托香港的中國司法部指定的公證律師做公證(包括查核和公證);

第二、委托香港律師到中國法律服務(wù)香港公司敲轉(zhuǎn)遞章;

第三、將該份文件寄回國內(nèi)，作為立案依據(jù)。一般具有司法部指定公證人資格的律師收費在二千至三千港幣左右，價格不算貴。

3.澳門結(jié)婚證書的認證： 直接委托中國法律服務(wù)澳門公司做公證。澳門的結(jié)婚證書認證程序最為簡單，費用也相對香港更低。

4.臺灣地區(qū)注冊證書的認證較為麻煩：

第一、委托臺灣律師到臺灣公證機關(guān)作公證;

第二、臺灣公證機關(guān)將公證文書副本寄交國內(nèi)公證員協(xié)會和大陸當事人一方;

第三、副本到后，大陸一方將公證文書拿到國內(nèi)公證員協(xié)會做核證;

第四、將核證過的公證書交至法院作為立案的依據(jù)。

(三)如何利用細節(jié)縮短訴訟周期
 

在通過訴訟方式辦理涉外離婚時，經(jīng)常會因為一些很小的問題而大大影響了訴訟的進行，通常來說，有以下幾個比較共性的問題，上海離婚律師辦案過程中要提醒自己格外注意：

1. 戶照也要進行公證和認證。在涉外婚姻訴訟中如果外國人一方不出庭，只是委托國內(nèi)律師代理訴訟，那么此種情況下法律只規(guī)定要把授權(quán)委托書和法律意見書進行公證和認證，但并沒有規(guī)定戶照也要進行公證和認證。但實踐當中，如果戶照沒有一同辦理公證和認證，那就麻煩了，不僅需要補辦這一項，而且大大延長了訴訟的期限。

2. 關(guān)于外國人姓名和地址。起訴書中不能只寫中文名或只寫外文名，一般是外文名在先，中文名在后，兩個都要寫，而且外文名要符合戶照上確定的名稱。如果外國人在國外而在國內(nèi)無住址那么地址就寫國外的地址，但也一般也是外文在前中文在后，至少得把中文寫上，只寫外文肯定不行。這個問題雖小，但最容易出問題造成不能順利立案。

3.要由法院指定的翻譯機構(gòu)來翻譯。在國外形成的公證和認證材料拿回國內(nèi)后，還要進行翻譯，而這些翻譯必須是當?shù)胤ㄔ赫J可的翻譯機構(gòu)，不是隨便找家翻譯公司就可以的。

4.起訴書的內(nèi)容要盡量簡單化，尤其是雙方協(xié)議訴訟離婚的起訴書，事實和理由部分更要格外注意，寫上太多無關(guān)大局的話反倒會引起法官的過多關(guān)注，從而給自己增加不必要的麻煩。

5. 國內(nèi)訴訟離婚案件多是以調(diào)解書結(jié)案，但涉外案件應(yīng)該盡量以判決書結(jié)案。一般情況下，如果雙方當事人就離婚問題不能達成一致，國內(nèi)法院一般不會受理雙方為外國人的離婚問題，除非原婚姻締結(jié)地在國內(nèi)，國外法院以婚姻締結(jié)地為連結(jié)點為由，拒絕受理其公民的離婚案件。如果雙方當事人就離婚問題已協(xié)議一致，一般國內(nèi)法院可以受理作調(diào)解書，一般外國法院對中國調(diào)解書經(jīng)過法定程序是承認的，比如日本、美國。當然也可能有些國家不承認中國調(diào)解書。

這需要提醒上海律師注意，因為有些法官可能都不知道哪些國家不承認調(diào)解書。如果雙方當事人雖然是外籍，婚姻締結(jié)地也不是在國內(nèi)，但被告方在中國形成住所，法院一般也會受理。但如果代理律師采用技術(shù)手段，最終法院判離的可能性也會大打折扣。所以，由于判決書比調(diào)解書更容易得到其他國家的認可，如果遇到某些國家不認可調(diào)解書，那就會給國外一方造成極大的麻煩。這一點上海離婚律師提醒需要格外注意，即使是協(xié)議離婚的，也盡量要求給判決書而不是調(diào)解書。

6.協(xié)議離婚的，一方不回國而委托國內(nèi)律師代辦的，最好由國外一方作原告，國內(nèi)一方作被告，而且要等辦妥公證認證手續(xù)后再立案，這樣最省時間。
 

五、【外國離婚判決的承認與執(zhí)行】

外國離婚判決的承認與執(zhí)行，主要注意一個問題，即該離婚判決的作出法院所在國與我國是否有相關(guān)的條約或司法協(xié)助協(xié)定。如果有，則以該條約或協(xié)定所規(guī)定的方式處理。如果沒有，則要按照我國《最高人民法院關(guān)于中國公民申請承認外國法院離婚判決程序問題的規(guī)定》辦理。

以上問題較有普遍性。客觀地說，涉外離婚案件所涉及的細小問題要比國內(nèi)案件多很多，而往往讓案件進展不順利的就是出在這一點、那一點的小問題上。涉外離婚其實并不比國內(nèi)離婚要困難和復(fù)雜多少，只是程序上要繁索一點，多數(shù)情況下案件本身并不難。有關(guān)立案方面的問題一定要考慮周全，上海離婚律師的感受是，立案前要盡可能熟悉各國的私法，只要能順利把立案，就成功了大半。

最后，對婚姻律師處理涉外離婚案件應(yīng)考慮的問題,上海離婚律師做個小結(jié)：

1.圍繞委托人的權(quán)益出發(fā)，選擇管轄法院。是選擇國內(nèi)起訴，還是國外法院起訴。這要求對各國法律有一定程度精確地掌握。

2.作好公、認證手續(xù)。最好在國外有合作伙伴，以節(jié)省委托人辦理案件的時間和金錢。

3.培養(yǎng)良好的外語溝通能力，適應(yīng)辦案的需要。由于涉外案件當事人可能來自不同的國度，這就要求有一個外語人才加盟的的婚姻律師團隊。

4.要了解各國的生活習(xí)慣以及思維方式。由于當事人來自國度不同，在談判時，需要注意當事人所處國家的風(fēng)俗習(xí)慣以及思維定式。

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