這幾天，上海律師接到不少這樣的法律咨詢：男方婚內(nèi)出軌，在此期間男方給情人的財產(chǎn)，妻子能不能全部要回來?下面上海律師通過案例，給大家詳細的分說，丈夫給情人的財產(chǎn)，妻子到底能全部要回來嗎?

一、基本案情

　　李某某與程某某系夫妻關(guān)系。程某某與馮某某于2004年11月開始婚外同居，當月程某某給馮某某20萬元現(xiàn)金購買轎車，馮某某用該款購買轎車一輛且登記在自己名下。2004年6月，程某某購買藍灣俊園住房一套，向開發(fā)商支付530500元購房款。2005年4月，程某某以合同更名的方式將該套房屋贈與馮某某，房屋產(chǎn)權(quán)登記在馮某某名下。2005年10月至2006期間，馮某某以辦公司需要注冊資金為由向程某某索要資金，程某某共給付馮某某3049928元。2005年7月2日，馮某某與張某簽訂《借款協(xié)議》，張某承認實際收到290萬元借款。

　　2006年7月，李某某訴至一審法院，請求判令：確認程某某贈與馮某某財產(chǎn)的行為無效，要求馮某某返還304.90萬元、車牌號鄂A-FL385轎車一輛、藍灣俊園住房一套，要求張某返還290萬元。

二、法院裁判情況

　　一審法院經(jīng)審理認為，馮某某與程某某年齡相差懸殊，明知其有配偶而以情人身份與之同居生活，并向程某某索取汽車、房產(chǎn)及將近305萬元的錢款，其行為違反了社會公德，主觀上并非出自善意。程某某未經(jīng)李某某同意，將夫妻共有巨額財產(chǎn)贈與馮某某，侵害了李某某的合法財產(chǎn)權(quán)益，其贈與行為無效。第三人張某明知馮某某是通過不正當手段獲得上述財產(chǎn)，卻與馮某某惡意串通，以所謂長期借款的形式將290萬元轉(zhuǎn)移到自己名下，其應(yīng)將該款項返還給李某某。據(jù)此判決：(一)馮某某向李某某返還轎車及房屋，過戶費用由程某某承擔;(二)馮某某向李某某返還3049928元;(三)張某對其中的290萬元承擔連帶返還責任;(四)駁回李某某其他訴訟請求。

　　馮某某、張某不服提起上訴，二審法院認為，程某某向馮某某的贈與行為應(yīng)依合同法的規(guī)定單獨判斷，贈與行為是程某某的真實意思表示，且已辦理過戶登記，故應(yīng)當認定為有效，馮某某向程某某索取資金3049928元應(yīng)予返還。二審判決維持一審判決第(二)、(三)項，撤銷了第一項，即馮某某返還現(xiàn)金但不返還轎車和房屋。

　　某檢察院抗訴認為：程某某將夫妻共同財產(chǎn)贈與馮某某的行為違反了公序良俗的法律原則，馮某某取得訴爭房屋和車輛是基于其與程某某之間不正當?shù)幕橥馔雨P(guān)系，其取得財產(chǎn)主觀上并非善意，且不是有償取得，不符合善意取得的法定條件。終審判決認定程某某贈與給馮某某房產(chǎn)與車輛的行為有效，系適用法律錯誤。

　　再審法院認為，程某某擅自處分夫妻共同財產(chǎn)的贈與行為無效，馮某某應(yīng)返還當時購買車輛和房屋的對價730500元以及其索取的資金3049928元，張某應(yīng)對其收到的290萬元承擔連帶返還責任。

三、 主要觀點和理由

　　在本案審理過程中，對夫妻一方擅自將共同財產(chǎn)贈與他人的效力問題，存在兩種不同的觀點。

　　第一種觀點認為：1、程某某和馮某某婚外同居有違公序良俗，但該行為的無效并不能等同于贈與無效，對程某某向馮某某的贈與行為應(yīng)依合同法的規(guī)定單獨判斷。而依合同法的相關(guān)規(guī)定，程某某對馮某某就車輛和房產(chǎn)的贈與行為已完成了所有權(quán)轉(zhuǎn)移登記，故該贈與行為不應(yīng)予以撤銷。

　　2、程某某的贈與并不必然侵犯李某某的夫妻共有財產(chǎn)權(quán)。雖然婚姻關(guān)系存續(xù)期間所得的財產(chǎn)一般屬于夫妻共同共有，但程某某作為夫妻一方應(yīng)享有部分財產(chǎn)的獨立處分權(quán)。程某某與李某某的夫妻共同財產(chǎn)總額較大，程某某在本案中單獨處分的部分財產(chǎn)較之于夫妻共同財產(chǎn)比例較小，故該贈與并不必然損害李某某的夫妻共有財產(chǎn)權(quán)。而且，即使程某某侵犯了李某某的夫妻共有財產(chǎn)權(quán)，也應(yīng)由程某某對李某某承擔責任，而不應(yīng)由馮某某承擔責任。

　　3、程某某的社會地位和經(jīng)濟地位均高于馮某某，其與馮某某婚外同居，雖雙方均有過錯，但程某某應(yīng)屬主要過錯方。如果判令馮某某將程某某贈與的財產(chǎn)完全返還，不能體現(xiàn)對于程某某作為主要過錯一方的懲罰。故在判令馮某某已返還貨幣財產(chǎn)的情況下，鑒于程某某贈與給馮某某的房屋和車輛均已登記在馮某某名下，該贈與行為應(yīng)認定為合法有效，馮某某對訴爭房屋和車輛享有所有權(quán)。

　　第二種觀點認為：1、程某某贈與給馮某某的購車款和房產(chǎn)均系程某某與李某某的夫妻共同財產(chǎn)，程某某未征得李某某的同意將上述財產(chǎn)贈與給馮某某，侵犯了李某某的財產(chǎn)權(quán)。
　　2、程某某基于與馮某某之間存在的不正當婚外同居關(guān)系將訴爭房屋和車輛贈與馮某某，該行為違反了公序良俗的法律原則，依法無效。
　　3、馮某某取得訴爭房屋和車輛并非善意、有償取得，而程某某非因日常生活需要、在未與其妻李某某協(xié)商一致的情形下，擅自將訴爭房屋和車輛贈與馮某某，應(yīng)認定無效。
　　4、從保證裁決結(jié)果之間一致性上考慮，既然認定程某某贈與馮某某貨幣財產(chǎn)的行為無效，那么贈與馮某某房產(chǎn)和車輛的行為亦同屬無效。
　　5、從良好的社會導向考慮，亦應(yīng)當認定程某某在未與李某某協(xié)商一致情形下、非因日常生活需要、對基于不正當婚外同居關(guān)系向馮某某無償贈與的擅自處分行為無效。
　　6、二審判決認定贈與行為有效的依據(jù)不足，其拋開我國民法通則規(guī)定民事行為應(yīng)遵循的公序良俗原則，僅依合同法規(guī)定單獨判斷贈與行為的效力顯屬不當。

四、律師評析

　　本案是典型的有配偶者與他人婚外同居發(fā)生的贈與糾紛，處理時應(yīng)從法律、情理與當事人之間利益平衡方面綜合考慮。

　　其一，現(xiàn)行婚姻法第三條規(guī)定：“禁止有配偶者與他人同居”，程某某在已有配偶的情況下與馮某某婚外同居，其行為違反了婚姻法的禁止性規(guī)定，其與馮某某的同居關(guān)系屬于違法關(guān)系。

　　其二，夫妻共同財產(chǎn)是基于法律的規(guī)定，因夫妻關(guān)系的存在而產(chǎn)生的。在夫妻雙方未選擇其他財產(chǎn)制的情形下，夫妻對共同財產(chǎn)形成共同共有，而非按份共有。根據(jù)共同共有的一般原理，在婚姻關(guān)系存續(xù)期間，夫妻共同財產(chǎn)應(yīng)作為一個不可分割的整體，夫妻對全部共同財產(chǎn)不分份額地共同享有所有權(quán)，夫妻雙方無法對共同財產(chǎn)劃分個人份額，在沒有重大理由時也無權(quán)于共有期間請求分割共同財產(chǎn)。夫妻對共同財產(chǎn)享有平等的處理權(quán)，并不意味著夫妻各自對共同財產(chǎn)享有一半的處分權(quán)。只有在共同共有關(guān)系終止時，才可對共同財產(chǎn)進行分割，確定各自份額。因此夫妻一方擅自將共同財產(chǎn)贈與他人的贈與行為應(yīng)為全部無效，而非部分無效。

　　雖然我國婚姻法缺乏有針對性的明確規(guī)定，但婚姻法司法解釋(一)第十七條規(guī)定：婚姻法第十七條關(guān)于“夫或妻對夫妻共同所有的財產(chǎn),有平等的處理權(quán)”的規(guī)定,應(yīng)當理解為:(一)夫或妻在處理夫妻共同財產(chǎn)上的權(quán)利是平等的，因日常生活需要而處理夫妻共同財產(chǎn)的，任何一方均有權(quán)決定。(二)夫或妻非因日常生活需要對夫妻共同財產(chǎn)做重要處理決定，夫妻雙方應(yīng)當平等協(xié)商，取得一致意見。他人有理由相信其為夫妻雙方共同意思表示的，另一方不得以不同意或不知道為由對抗善意第三人。”

　　本案中程某某贈與馮某某大額財產(chǎn)，顯然不是因日常生活需要而處理夫妻共同財產(chǎn)的行為，其未經(jīng)妻子李某某同意贈與馮某某車輛、房屋及錢款，侵犯了李某某的財產(chǎn)權(quán)益，該贈與行為應(yīng)認定為無效;馮某某明知程某某有配偶而與其婚外同居并接受大額財產(chǎn)的贈與，顯然也不能視為善意第三人。

　　其三，超出日常生活需要對夫妻共同財產(chǎn)進行處分，雙方應(yīng)當協(xié)商一致，程某某單獨將大額夫妻共同財產(chǎn)贈與他人，也是一種無權(quán)處分行為。《物權(quán)法》第一百零六條規(guī)定：如無善意取得的情形，“無處分權(quán)人將不動產(chǎn)或者動產(chǎn)轉(zhuǎn)讓給受讓人的，所有權(quán)人有權(quán)追回。”當財產(chǎn)被他人無合法依據(jù)占有時，所有權(quán)人有權(quán)根據(jù)物權(quán)的追及效力要求非法占有人返還財產(chǎn)，夫妻中的受害方可以行使物上請求權(quán)，以配偶和婚外同居者為共同被告，請求法院判令其返還財產(chǎn)。

　　其四，涉及到具體處理問題，對于程某某贈與馮某某的轎車和房產(chǎn)，究竟是返還原物還是返還相應(yīng)的款項，審判實踐中做法不一。我們認為，一般可分為兩種情況：如果贈與人給受贈人錢款讓其購房、購車等且登記在受贈人名下，贈與行為被確認無效后，受贈人應(yīng)返還相應(yīng)的錢款;如果贈與人是把原來登記在自己名下的房屋、車輛等變更登記為受贈人，受贈人應(yīng)返還原房屋或車輛等。

　　從本案的實際情況來看，程某某給馮某某20萬元現(xiàn)金購買轎車，登記在馮某某名下，判令馮某某返還20萬元應(yīng)該爭議不大;訴爭房屋的情況有些特別，2004年6月程某某與開發(fā)商簽訂購房合同并支付購房款530500元，2005年4月程某某以合同更名的方式將房屋贈與馮某某且登記在馮某某名下。如果單純從法律角度考慮，程某某2004年6月簽訂購房合同并支付購房款，可以說已經(jīng)享有了房屋的準物權(quán)，以后房產(chǎn)登記時順理成章地應(yīng)以購房合同上的購買人為準。因此，一審法院判令馮某某向李某某返還房屋也有一定道理。但是，程某某給付馮某某20萬元購車，贈與馮某某的房屋當時是以530500元的價格購買，現(xiàn)房價已呈大幅度增長，從不應(yīng)讓有主要過錯的程某某在與他人婚外同居過程中不合理受益的角度考慮，即使判令馮某某返還，亦只應(yīng)返還當時已支付的對價730500元，而不應(yīng)判令將房屋和車輛實物返還。

　　如果判令馮某某返還訴爭房屋，程某某不僅沒有財產(chǎn)損失，反而可以從房屋增值部分獲利，這種“人財兩得”的示范效應(yīng)不利于婚姻家庭的和諧穩(wěn)定，亦與婚姻法的立法本意相悖。有觀點認為，實際生活中一方不知道對方有配偶而“被小三”的情況也不鮮見，此種情況應(yīng)區(qū)別處理，對“被小三”一方的利益該保護也得保護。筆者不贊同這種觀點，審判實踐中對一方是否屬于“被小三”的事實，認定難度比較大。另外，感情問題不是商業(yè)行為，有付出未必一定有收獲，在當事人雙方均為成年人的情況下，其應(yīng)當明確預知自己行為的法律后果。

　　有人提出這樣的問題，即夫妻一方擅自贈與婚外情人大額財產(chǎn)，是否屬于婚姻法解釋(三)第四條“轉(zhuǎn)移夫妻共同財產(chǎn)”的情形?

　　從辭典的解釋來看，“轉(zhuǎn)移”一詞是指改換位置，從一方移到另一方;另外還有“改變”之意。筆者認為，一方擅自贈與婚外情人大額夫妻共同財產(chǎn)的行為與“轉(zhuǎn)移”夫妻共同財產(chǎn)的概念有重合之處，應(yīng)當認定屬于婚姻法司法解釋(三)第四條的情形，即構(gòu)成分割夫妻共同財產(chǎn)的“重大理由”，另一方可以要求在婚姻關(guān)系存續(xù)期間分割夫妻共同財產(chǎn)。

五、最高人民法院民一庭傾向性意見

　　夫妻一方與他人婚外同居違反了婚姻法的禁止性規(guī)定，這種婚外同居關(guān)系屬于違法關(guān)系;

　　在婚姻關(guān)系存續(xù)期間，夫妻雙方對共同財產(chǎn)不分份額地共同享有所有權(quán)，夫或妻非因日常生活需要處分夫妻共同財產(chǎn)時，應(yīng)當協(xié)商一致，任何一方無權(quán)單獨處分夫妻共同財產(chǎn);如果夫妻一方超出日常生活需要擅自將共同財產(chǎn)贈與他人，這種贈與行為應(yīng)認定為無效;夫妻中的另一方以侵犯共有財產(chǎn)權(quán)為由請求返還的，人民法院應(yīng)予支持。

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