債務(wù)轉(zhuǎn)移的性質(zhì)、特點和形式以及第三方代表債務(wù)人履行債務(wù)的情況如何？債務(wù)轉(zhuǎn)移與第三方履約的關(guān)系和區(qū)別是什么？不同的生效條件，不同的法律地位，不同的責(zé)任。上海債務(wù)律師做出如下解答：

　　債務(wù)轉(zhuǎn)移與第三方履約的比較

　　一、第三人可以代為企業(yè)履行及債務(wù)風(fēng)險轉(zhuǎn)移的性質(zhì)、特征

　　合同法第65條規(guī)定：“如果當(dāng)事人同意第三方對債權(quán)人履行債務(wù)，如果第三方未能履行債務(wù)或債務(wù)不符合協(xié)議，債務(wù)人應(yīng)當(dāng)向債權(quán)人承擔(dān)違約責(zé)任。”本條規(guī)定的第三方代表其執(zhí)行該制度，具有下列法律特征：

　　（1）第三人可以代替?zhèn)鶆?wù)人履行債務(wù)。

　　（2）第三方應(yīng)代表債務(wù)人履行債務(wù)，約定的形式為合同法第十條規(guī)定的書面、口頭和其他形式。

　　（3）第三人只是合同的履行主體，不是合同的當(dāng)事人。

　　（4）第三人不承擔(dān)繼續(xù)履行合同和賠償損失的責(zé)任。

　　（5）債務(wù)人不能以第三人履行的效力對抗債權(quán)人，即免除債務(wù)人自身的合同主體地位。

　　（6）債權(quán)人不能進(jìn)行直接相關(guān)要求第三人承擔(dān)合同管理責(zé)任，即把第三人作為原合同關(guān)系主體。

　　合同法第八十四條規(guī)定，“債務(wù)人將本合同的全部或部分義務(wù)轉(zhuǎn)讓給第三人的，應(yīng)當(dāng)經(jīng)債權(quán)人同意。”所謂的合同義務(wù)轉(zhuǎn)移，是指債務(wù)人根據(jù)當(dāng)事人協(xié)議或者法律將債務(wù)人轉(zhuǎn)讓給第三人，第三人取代債務(wù)人成為新債務(wù)人，向債權(quán)人履行債務(wù)的現(xiàn)象。本條規(guī)定的合同義務(wù)轉(zhuǎn)讓制度是雙方約定的債務(wù)轉(zhuǎn)讓制度，具有下列法律特征：

　　（1）義務(wù)可轉(zhuǎn)讓，雙方必須履行的義務(wù)不可轉(zhuǎn)讓。

　　（2）約定進(jìn)行債務(wù)風(fēng)險轉(zhuǎn)移的以債權(quán)人同意為必要工作條件。

　　（3）產(chǎn)生新的合同關(guān)系，消除轉(zhuǎn)讓前的合同關(guān)系，生成轉(zhuǎn)讓后的合同關(guān)系。

　　（4）合同標(biāo)的發(fā)生變更，第三人成為合同當(dāng)事人。

　　二、第三人代為履行債務(wù)轉(zhuǎn)讓的形式

　　第六十四條所稱“當(dāng)事人”包括下列方面:

　　（1）債權(quán)人和債務(wù)人同意第三方履行并通知第三方。

　　（2）債務(wù)人與第三人之間的協(xié)議由第三人履行。

　　（3）債權(quán)人與第三人之間的協(xié)議，由第三人履行。

　　（4）第三人單方可以表示企業(yè)履行。

　　對于第八十四條規(guī)定的債務(wù)轉(zhuǎn)移形式，意見比較統(tǒng)一。一般意見認(rèn)為，存在以下兩種情況：

　　（1）經(jīng)債權(quán)人同意，債務(wù)人與第三人簽訂轉(zhuǎn)讓協(xié)議。

　　（2）債權(quán)人、債務(wù)人和第三人達(dá)成協(xié)議;。

　　三、第三人履行與債務(wù)轉(zhuǎn)移的區(qū)別和聯(lián)系

　　從債務(wù)風(fēng)險轉(zhuǎn)移的合同與第三人沒有履行的合同的法律行為特征進(jìn)行分析，二者有明顯的區(qū)別。

　　一、有效條件是不同的。

　　債權(quán)轉(zhuǎn)讓時，債務(wù)人和債權(quán)人應(yīng)當(dāng)與第三人就債權(quán)轉(zhuǎn)讓達(dá)成協(xié)議。 另外，債權(quán)人或債務(wù)人與第三人就轉(zhuǎn)讓事項達(dá)成一致時，必須征得對方同意，否則債權(quán)轉(zhuǎn)讓無效。 以第三人代替履行的，第三人單方表示將代替?zhèn)鶆?wù)人清償債務(wù)或者與債權(quán)人或者債務(wù)人約定清償代替?zhèn)鶆?wù)，但未轉(zhuǎn)移債務(wù)。 即使第三人與債務(wù)人之間有效，但不能對抗債權(quán)人，債權(quán)人也不得直接要求第三人履行債務(wù)。

　　二、債務(wù)人與第三人在新合同中的法律地位不同。

　　在債務(wù)轉(zhuǎn)移的情況下，債務(wù)人成為合同的一方。如果債務(wù)完全轉(zhuǎn)讓，第三人將完全取代債務(wù)人的地位，債務(wù)人將退出合同關(guān)系，原有的合同關(guān)系將被破壞。如果進(jìn)行部分轉(zhuǎn)讓，第三人也會加入合同關(guān)系，成為債務(wù)人。但是，當(dāng)?shù)谌舜鎮(zhèn)鶆?wù)人履行時，第三人只是履行的主體，而不是合同的債務(wù)人。至于債權(quán)人，第三人只能作為債務(wù)履行的輔助人，而不能作為合同的一方。

　　三、債務(wù)人與第三人可以承擔(dān)的責(zé)任進(jìn)行不同。

　　發(fā)生債務(wù)轉(zhuǎn)移的，第三人已成為本合同的當(dāng)事人。債務(wù)人不按照合同履行債務(wù)的，債務(wù)人可以直接要求第三人履行義務(wù)并承擔(dān)違約責(zé)任。如果第三人完全取代債務(wù)人，債權(quán)人不能要求債務(wù)人或承擔(dān)責(zé)任。第三人替代履行時，第三人不履行或者不符合約定履行債務(wù)的，債務(wù)人仍應(yīng)對第三人的不當(dāng)履行承擔(dān)民事責(zé)任。對債權(quán)人不能直接要求第三人履行債務(wù)，只能要求債務(wù)人承擔(dān)第三人不履行的違約責(zé)任。

　　從以上兩個法律特征來看，債務(wù)履行與債務(wù)轉(zhuǎn)讓之間的區(qū)別是明顯的，但二者之間也存在一定的關(guān)系，一是在兩個條款中對“約定”和“同意”的理解。當(dāng)?shù)诹鍡l中的當(dāng)事人被理解為債權(quán)人與債務(wù)人之間的“協(xié)議”時，它們不易與第八十四條中的債權(quán)人同意區(qū)分開來。協(xié)議成立后，債權(quán)人必須同意，即協(xié)議中還包括債權(quán)人同意的含義。第二，第八十四條規(guī)定“債務(wù)人將合同的全部或者部分轉(zhuǎn)讓給第三人的”，未經(jīng)債權(quán)人同意，可以產(chǎn)生替代履行的情形。第三，在司法實踐中，債務(wù)是代為履行還是代為轉(zhuǎn)移，尤其是當(dāng)事人在協(xié)議、承諾協(xié)議、負(fù)擔(dān)協(xié)議、還款協(xié)議、支付協(xié)議、付款協(xié)議等協(xié)議中不使用“代為履行”或“債務(wù)轉(zhuǎn)移”等字眼時，更難把握。如果有更多問題，可以在線咨詢上海債務(wù)律師。

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