如何判斷放火行為是否構(gòu)成放火罪？
如果是在公共安全尚未造成危害結(jié)果或者尚未達(dá)到危害結(jié)果的程度的情況下，行為人在該危害結(jié)果發(fā)生時(shí)采用了救火等方法，這種方法不構(gòu)成放火罪。下面筆者就對(duì)此問題談一下自己的看法。
如果是在公共安全尚未造成危害結(jié)果的情況下，行為人采取了放火等方法，使公共安全遭受危害。此時(shí)放火行為是否構(gòu)成放火罪，關(guān)鍵在于行為人是否利用了放火作為一種不法的手段。根據(jù)罪刑法定原則，該不法手段不能成立本罪；如果沒有這種手段，則該不法手段不能構(gòu)成放火罪；如果有這種手段，則該不法手段就是故意殺人罪和故意傷害罪。
如果造成了特別嚴(yán)重的后果，即造成了多人傷亡或者重大財(cái)產(chǎn)損失，則成立放火罪的未遂。放火罪的既遂成立要件：第一，故意犯罪既遂。即實(shí)施了危害公共安全的行為，但是由于意志以外的原因而未得逞的行為。第二，行為尚未實(shí)施而使被害人遭受嚴(yán)重?fù)p失。第三，結(jié)果尚未發(fā)生，但是危害結(jié)果已經(jīng)發(fā)生但是尚未來(lái)得及避免的行為。對(duì)于未遂犯的處理問題有兩種意見：一是根據(jù)既遂與未遂之間的競(jìng)合關(guān)系處理；二是綜合全案情況處理未遂犯。從主觀方面來(lái)看:
(1)犯罪未遂相對(duì)應(yīng)；
(2)主觀惡性相一致；
(3)責(zé)任能力與法益侵害相一致；
(4)刑事責(zé)任能力與義務(wù)相一致；
(5)刑罰效果與社會(huì)效果相一致；
(6)與刑事政策相一致；
(7)刑事責(zé)任年齡與前科表現(xiàn)相一致；；
(8)刑事責(zé)任能力從一至十歲的程度
(9)刑事責(zé)任能力十歲以下的限制刑事責(zé)任年齡要求；
(10)關(guān)于社會(huì)效果與責(zé)任年齡的區(qū)分。
實(shí)踐中有爭(zhēng)議時(shí)可以采取共同責(zé)任原則處理未遂犯。
在刑法理論上將存在兩種基本傾向：認(rèn)為放火罪的主觀惡性很小；認(rèn)為放火罪的客觀危害后果難以確定；認(rèn)為放火罪的本質(zhì)是危害公共安全罪，不能認(rèn)為構(gòu)成刑事犯罪。這種觀點(diǎn)認(rèn)為，要以危害社會(huì)安全為客觀要件才能確定放火罪。這種觀點(diǎn)認(rèn)為，如果是在公共安全尚未造成危害結(jié)果或者尚未達(dá)到危害結(jié)果的程度，放火罪可能會(huì)被刑法所加重處罰。但對(duì)于這種觀點(diǎn)，目前刑法學(xué)界尚存在著爭(zhēng)議。
如果僅僅是放火，則只能按照失火罪定罪處罰。根據(jù)我國(guó)刑法第114條第1款的規(guī)定，失火罪是指由于行為人的過(guò)失引起火災(zāi)，危害公共安全的行為。火災(zāi)是引起犯罪的重要原因。因此，不能僅僅考慮是單純的過(guò)失引起火災(zāi)并不能構(gòu)成失火罪。在司法實(shí)踐中，除了極少數(shù)故意放火者以外，絕大多數(shù)都是由于失火而引起火災(zāi)并引起了嚴(yán)重后果。這種情況下，司法實(shí)踐對(duì)于放火罪與失火罪存在著很大的分歧。因此正確地認(rèn)識(shí)該罪與失火罪并不能解決本案中甲乙兩人失火分別致人犧牲和被燒死的問題。
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